«Пиратство» в России нельзя объяснить отсутствием законодательства, устанавливающего за него уголовную и административную ответственность. Несовершенство оперативных мер, недостаточно жёсткое наказание позволяет явлению доминировать в обществе. Для обогащения опытом борьбы с пиратством – мнение специалиста.

Настигнет ли «пиратов» буква закона?

В России продолжает развиваться и совершен­ствоваться законотвор­ческая и правоохрани­тельная практика по за­щите прав владельцев интеллектуальной соб­ственности. Опытом борьбы с «пиратством» делится заведующий отделом теории и прак­тики охраны интеллекту­альной собственности Федерального института промышленной соб­ственности Роспатента, кандидат юридических наук Валентина Орлова.

В России борьба с «пиратством» не имеет длительной истории. Оно не может сравниться с та­кими традиционными сферами преступности, как незаконная торговля   оружием,   наркотиками   или спиртным. Однако «пиратство» уже при­няло устойчивые организованные формы: налажены нелегальные каналы быстрого получения экземпляров новых аудиовизу­альных произведений, их массового тира­жирования и оформления, оптовые и роз­ничные сбытовые сети. По экспертным оценкам, уровень контрафактной и фаль­сифицированной  продукции  колеблется от 45 до 86% в зависимости от сферы ее использования.

За последние годы в 2 раза возросло чис­ло фактов нарушений авторских и смежных прав. Но примерно две трети уголовных дел прекращается на стадии предварительного

расследования по реабилитирующим осно­ваниям.

Ощутимый ущерб «пиратство» наносит не только авторам и правообладателям, но и экономике, создавая «теневой» рынок оборота контрафактной продукции. Право­нарушители получают значительную не облагаемую налогами прибыль. В борьбе с «пиратством» предстоит сделать еще очень многое, но уже сейчас налицо некоторые итоги.

В 1998 году в Министерстве внутренних дел России было создано специальное под­разделение по борьбе с правонарушениями в сфере интеллектуальной собственности. Его сотрудники работают в контакте с Рос­патентом, Министерством по антимоно­польной политике, Таможенным комите­том. Такое тесное взаимодействие повыша­ет эффективность борьбы с «пиратством». Поскольку это сотрудничество нуждается в координации, то в 1999 году Правитель­ство РФ утвердило план мероприятий по усилению борьбы с нарушениями прав ин­теллектуальной собственности. В его рам­ках осуществляется определенный объем работы.

Подготовлены предложения по совер­шенствованию законодательства (в т. ч. Уголовного кодекса, Уголовно-процессу­ального кодекса, Таможенного кодекса) в части определения вопросов размера круп­ного ущерба; возможности применения в качестве санкции конфискации контрафак­тной продукции; создания механизма тамо­женного контроля за перемещением объек­тов интеллектуальной собственности через таможенную границу РФ в соответствии с TRIPS.

Рассматриваются предложения о созда­нии специализированного банка данных об объектах интеллектуальной собственнос­ти, их правообладателях и нарушителях прав интеллектуальной собственности. Разработан порядок проведения проверок по выявлению и пресечению нарушений законодательства по вопросам интеллекту­альной собственности. Министерством юстиции России проводится межведом­ственная координация деятельности феде­ральных органов исполнительной власти по защите интеллектуальной собственности. МИД РФ координирует совместные дей­ствия европейского сообщества и нашей страны в области прав интеллектуальной собственности. Российская правовая ака­демия готовит кадры из числа сотрудников

правоохранительных органов, судей по воп­росам защиты интеллектуальной собствен­ности.

В столь масштабном и многообразном явлении, как «пиратство» в области автор­ского права, можно выделить некоторые формы проявления: изготовление и ком­мерческое распространение поддельных экземпляров произведений авторского пра­ва, например, книг, аудио- или видеокассет, программ для ЭВМ и т. д.; несанкциониро­ванное правообладателями коммерческое распространение экземпляров произведе­ний авторского права; несанкционирован­ное копирование произведений. Последняя

форма «пиратства» наиболее типична в от­ношении программ для ЭВМ и широко рас­пространена в России.

«Пиратство» в России нельзя объяснить отсутствием законодательства, устанавли­вающего за него ответственность. Оно в стране существует. Так законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» за на­рушение авторских и смежных прав пре­дусмотрена гражданская, уголовная и ад­министративная ответственность.

Тем не менее не совсем еще совершенные оперативные меры борьбы с «пиратством», в том числе, возможно, не очень жесткие нормы наказаний позволяют ему доминиро­вать на российском рынке.

Как известно, «пираты» в России добра­лись и до товарных знаков. Наиболее рас­пространенная форма «пиратства» — мар­кировка продукции чужими товарными знаками или обозначениями, сходными с ними до степени смешения. С точки зре­ния закона РФ «О товарных знаках, зна­ках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» такое действие расценивается как нарушение исключи­тельного права владельца товарного зна­ка. Споры такого рода рассматриваются судами. За незаконное использование то-

варного знака установлена гражданская и/или уголовная ответственность. Поми­мо способов защиты, предусмотренных, например, Гражданским кодексом, на на­рушителя может быть возложена обязан­ность опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего или обязанность удалить с товара или его упаковки незаконно ис­пользуемый товарный знак или обозначе­ние, сходное с ним до степени смешения.

В судах достаточно часто рассматривают­ся споры по такого рода нарушениям ис­ключительных прав на товарные знаки. Иногда в ходе судебного разбирательства

возникают затруднения с определением сходства до степени смешения между то­варным знаком и обозначением, использу­емым нарушителем. В этих случаях суды прибегают к помощи экспертов. Зачастую привлекаются специалисты, работающие в патентном ведомстве. Они выступают не от имени патентного ведомства, а от своего собственного. Такая ситуация соответству­ет арбитражному и гражданско-процессу­альному законодательству.

Суды очень аккуратно относятся к дока­зательству сходства до степени смешения обозначения нарушителя с охраняемым товарным знаком. Так, например, Высший арбитражный суд направил дело на новое рассмотрение, потому что суды первой и второй инстанций не исследовали вопрос сходства и не определили, по каким конк­ретно признакам происходит смешение то­варного знака истца и обозначения, приме­ненного нарушителем.

Высший арбитражный суд России в сво­их рекомендациях арбитражным судам ука­зал на возможность защиты исключитель­ных прав только теми способами, которые установлены законом. В качестве примера приведен такой случай. Истец обратился в арбитражный суд с иском о прекращении нарушения прав на товарный знак и об уничтожении канцелярских предметов, на

которые он нанесен, поскольку уничтоже­ние товарного знака невозможно без утра­ты потребительских свойств этой продук­ции. Арбитражный суд ознакомился с ма­териалами дела и признал, что ответчик нарушил права истца на товарный знак и обязал его прекратить незаконное исполь­зование. Но требование истца об уничто­жении самого товара было отклонено, по­скольку эта мера ответственности не уста­новлена законом о товарных знаках.

В последнее время широкое распростра­нение в России получила такая форма «пи-

ратства», как регистрация чужих товарных знаков на свое имя с целью последующей продажи настоящим их владельцам. Бо­роться с этой формой «пиратства» очень сложно, поскольку ни в одном российском законодательном акте подобные действия не отнесены к правонарушениям, за кото­рое предусматривалось бы наказание. Од­нако в 1999 году одним из арбитражных судов был найден способ пресечения тако­го рода неправомерной деятельности. Не­кая «пиратская» фирма зарегистрировала в России на свое имя товарный знак зару­бежной компании. После выхода настояще­го (иностранного)владельца на российский рынок с продукцией, маркированной «похи­щенным» у него товарным знаком, «пират­ская» фирма предложила иностранной фир­ме купить право на собственный же товар­ный знак. Получив отказ, «пираты» стали запрещать владельцу товарного знака его использование и обратились в суд. По за­кону требования истца правомерны. И это

не единичный случай. Как же с этим бо­роться? Суд не вправе был принять реше­ние о признании регистрации товарного знака недействительной, поскольку закон о товарных знаках не содержит соответ­ствующего основания. Изучив материалы дела, суд пришел к выводу, что «пиратская» фирма злоупотребляет своим правом в со­ответствии с положениями Гражданского кодекса (статья 10 «Пределы осуществле­ния гражданских прав», пункт 1). Поэтому суд постановил ограничить правообладате­ля в его правах, т. е. «пиратская» фирма не

вправе запрещать ответчику — иностран­ной компании — использовать ставший спорным товарный знак.

Совершенно очевидно, что это всего лишь полумера, необходим более действен­ный отпор «пиратству», который должен быть основан на законе.

Российское патентное ведомство подгото­вило дополнения к закону о товарных зна­ках, которые направлены на борьбу с «пи­ратством». Они были поддержаны други­ми государственными и общественными организациями.

Одно из этих предложений сводится к тому, что регистрация товарного знака мо­жет быть признана недействительной в любое время, без ограничения срока, если действия владельца товарного знака, свя­занные с регистрацией товарного знака, признаны федеральным антимонопольным органом актом недобросовестной конкурен-

ции. Другое предложение устанавливает возможность досрочного прекращения дей­ствия регистрации товарного знака на ос­новании вступившего в законную силу ре­шения федерального антимонопольного органа или решения суда о признании дей­ствий владельца товарного знака, связан­ных с его использованием, актом недобро­совестной конкуренции, а также решения суда о злоупотреблении владельцем товар­ного знака своим правом на товарный знак.

Борьбе с «пиратством» способствует и существующая правовая охрана общеизве­стных товарных знаков.

За последние два года патентным ведом­ством в этом направлении проделана боль­шая работа. В 2000 году начали действо­вать «Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации». Этот нормативный акт устанавливает, ка­кие товарные знаки могут признаваться общеизвестными в России, какие им при­сущи признаки и каков порядок признания. Признание товарного знака общеизвест­ным позволяет действительному владель­цу товарного знака прибегнуть к установ­ленной законом о товарных знаках админи­стративной процедуре по прекращению действия «пиратского» товарного знака.

В законопроект о товарных знаках вне­сены также положения, регламентирую­щие правоотношения в области общеизве­стных товарных знаков.

Одна из форм нарушения прав владель­цев интеллектуальной собственности — «пиратство» в Интернете. Чужие товарные знаки «пираты» регистрируют на свое имя в качестве наименования домена, а затем предлагают их купить владельцам товар­ных знаков.

Объекты авторского права чаще всего просто используются без разрешения пра­вообладателя и, как правило, в коммерчес­ких целях. Но «буква» закона этого вопро­са не касается. В настоящее время ведется интенсивный поиск решения проблемы. Наиболее авторитетными нам представля­ются исследования, проводимые Всемир­ной организацией интеллектуальной соб­ственности. Некоторые результаты ее ра­боты изложены в Итоговом отчете от 30 ап­реля 1999 года «Управление именами и ад­ресами в Интернете: вопросы интеллекту­альной собственности». Большая часть ре­комендаций этого документа направлена на предотвращение конфликтов в отношении прав на товарные знаки. Патентное ведом­ство России использует рекомендации ВОИС в своей практической деятельности, в частности, при подготовке разъяснений, заключений или предложений.

Регистрация или головная боль?

«Передо мной и коллек­тивом работающих со мной людей встал воп­рос о регистрации поли­графического предприя­тия. У нас есть все необ­ходимое оборудование, заказы. Можно начинать работать. С ужасом думаю, что придется регистрировать фирму. Как говорят мои друзья, это очень долго и слож­но. Посоветуйте, как ускорить и упростить эту процедуру?» Андрей Балый, г. Одинцово

К сожалению,   на   сегодняшний день процедура государствен­ной регистрации юридического лица далека от совершенства по причинам, давно ставшим притчей во языцех, — несовершенство за­конодательной базы и бюрократические проволочки. Тот, кто прошел хотя бы

один раз эту процедуру от начала и до конца, знает, сколько сил и времени она отнимает.

Сначала несколько слов о том, что такое юридическое лицо и каковы его основные признаки.

Наиболее полным и правильным, на наш взгляд, является определение юридическо-

го лица, данное Гражданским кодексом РФ: «Организация, которая имеет в собствен­ности, хозяйственном ведении или опера­тивном управлении обособленное имуще­ство и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имуществен­ные и личные неимущественные права, не-

сти обязанности, быть истцом и ответчиком в суде». Обязательным признаком юриди­ческого лица является также наличие са­мостоятельного баланса или сметы.

Все юридические лица можно разделить на коммерческие и некоммерческие орга­низации. Процедура их регистрации значи­тельно отличается друг от друга, поэтому коснемся лишь одного, наиболее распрост­раненного на сегодняшний день варианта, который и интересует читателя, — расска­жем о коммерческих организациях. Даль­нейшая градация юридических лиц основа­на прежде всего на том, к какой организа­ционно-правовой форме эту организацию можно отнести. Она довольно обширна, и и нет смысла описывать ее полностью, так как практика показывает, что на сегодняш­ний день предпринимателями чаше всего используются две организационно-право­вые формы при создании юридического лица:

—              общество с ограниченной ответственно­стью;

- акционерное общество.

На начальном этапе создание полиграфи­ческого предприятия ничем не отличается от создания предприятий любого другого профиля, поэтому рассмотрим процесс ре­гистрации коммерческого предприятия в целом.

Первым и важнейшим этапом регистра­ции является разработка учредительных документов и приведение их в соответствие с действующим Гражданским кодексом и соответствующим законом: при регистра­ции ООО это будет Закон РФ «Об обще­ствах с ограниченной ответственностью», а учредительные документы АО должны соответствовать Закону РФ «Об акционер­ных обществах».

В соответствии со статьей 52 ГКРФ ос­новными учредительными документами юридического лица, являющегося коммер­ческой организацией будут протокол обще­го собрания учредителей (акционеров), учредительный договор, устав. Типовые формы учредительных документов, как пра­вило, можно найти в литературе, посвящен­ной государственной регистрации предпри­ятий или же в компьютерных правовых ба­зах, которых на сегодняшний день доста­точно много. Там документы представлены в общем виде, поэтому первым делом их нужно переработать применительно к кон­кретной ситуации.

В учредительных документах юридичес­кого лица прежде всего должны быть чет­ко определены:

—             полное и сокращенное наименование юридического лица на русском, а в том

случае, если в перспективе предприятие будет работать с зарубежными партнера­ми, и на английском языке. Для того что­бы при регистрации не возникло проблем с правильностью перевода наименования, и органы исполнительной власти, осуще­ствляющие регистрацию, не приостанови­ли ее и не вернули документы на доработ-

ку, лучше обратиться за помощью про­фессионального специалиста-переводчи­ка. Приостановление регистрации — упу­щенное время, а иногда и деньги;

-              место нахождения юридического лица, т. е. его юридический адрес. Совпадение юридического адреса с фактическим (по­чтовым) является не обязательным, но, как показывает практика, желательным, хотя бы на начальном этапе деятельности предприятия (в течение первых 3-6 меся­цев), пока не будут сданы в налоговую ин­спекцию первые балансовые отчеты пред­приятия. ГНИ на сегодняшний день упол­номочена проверять факт соответствия юридического  и  фактического  адресов компании, и не просто уполномочена, а действительно проверяет (во всяком слу­чае, в Москве и в Московской области);

-              цели и виды деятельности, не запрещен­ные законодательством. Хотя в типовых формах учредительных документов, о ко­торых говорилось выше, как правило, да­ется исчерпывающий перечень возмож­ных видов деятельности, все же лучше его  отредактировать в  соответствии с теми, ради которых изначально создается предприятие, особенно если для их осу­ществления необходима лицензия.  Это касается и полиграфической деятельности.

Обязательными положениями для учре­дительных документов являются также сведения о порядке управления деятельно­стью юридического лица и органах, осуще­ствляющих руководство организацией, по­ложения о порядке ликвидации и реоргани­зации предприятия. Эти и некоторые дру­гие вопросы достаточно тщательно прора­ботаны законодателем и, как правило, под­робно оговорены в типовых формах учре­дительных документов. Однако не будет лишним при подготовке пакета документов к регистрации проанализировать и их, т. к. зачастую составители типовых форм допус­кают досадные ошибки при трактовке норм законодательства. Подобные промахи, в свою очередь, могут стать для осуществля­ющих регистрацию органов «хорошим» по­водом к приостановке деятельности фирмы; не исключено, что они могут доставить вам много неприятностей в будущем, даже если регистрирующие органы не обратят на них внимание сразу. Размеры вкладов, распре­деление их в процентном и денежном соот­ношении между учредителями, а также порядок и способы их внесения (оплаты акций) учредителями в обязательном по­рядке оговаривается в учредительных до­кументах.

Обязательным условием для приема до­кументов на регистрацию является откры-

тие в банке накопительного счета и внесе­ние на него не менее 50% от размера ус­тавного капитала, предусмотренного учре­дительными документами. Эта процедура производится до подачи пакета документов на регистрацию, когда у вас уже есть на руках подписанные учредителями проекты учредительных документов. Также не за­будьте в течение первого года деятельнос­ти оплатить и вторую половину уставного капитала, т. к. забыв об этом, вы можете лишиться своего предприятия.

При подаче документов непосредственно в регистрирующий орган необходимо иметь в виду ряд существенных моментов. Во-пер­вых, вопреки тому, что говорится в «Поло­жении о порядке государственной регист­рации субъектов предпринимательской де­ятельности», заявление о государственной регистрации юридического лица пишется не в произвольной форме, а на бланках, ко­торые предоставляют регистрационные органы.

Во-вторых, с 15 мая 2000 года Московс­кая регистрационная палата осуществляет сверку паспортных данных физических лиц-учредителей только в присутствии вла­дельца паспорта. Личная явка владельца паспорта не требуется только в случае представления в Палату учредительных документов, в которых нотариально засви­детельствована подпись физического лица-учредителя и нотариально же заверена до­веренность от учредителя на лицо, пред­ставляющее его интересы. Такая особен­ность существует только в МРП, но она достаточно важна, и в целях экономии соб­ственного времени и времени учредителей лучше до похода в МРП посетить нотариу­са и выполнить все вышеперечисленные действия.

В-третьих, на сегодняшний день несколь­ко упрощен этап, связанный с регистраци­ей и изготовлением печати. В недавнем прошлом цепочку действий, необходимых для изготовления печати, можно было изоб­разить следующим образом: регистрация эскиза печати в государственном реестре печатей, получение разрешения на изготов­ление печати в органах МВД, непосред­ственно изготовление печати в мастерской. Сегодня цепочка выглядит так: регистра­ция эскиза в государственном реестре пе­чатей и непосредственно изготовление пе­чати в мастерской (отсутствует звено по­лучения разрешения на печать в МВД). Причем декларацию о регистрации эскиза печати можно подать здесь же, в МРП, од­новременно с подачей пакета учредитель­ных документов на государственную реги­страцию юридического лица.

Следующим этапом в создании юридичес­кого лица является постановка его на учет в налоговую инспекцию и открытие расчет­ного счета в банке. Именно эти процедуры позволяют предприятию начать полноцен­ную деятельность, хотя юридическое лицо считается фактически зарегистрирован­ным уже после получения Свидетельства о государственной регистрации и изготов­ления собственной печати. Что касается ак­ционерных обществ, то по окончании всех вышеперечисленных процедур они обязаны также зарегистрировать в Федеральной ко­миссии по рынку ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг и проспект эмиссии акций (для ОАО), а затем и отчеты о раз­мещении ценных бумаг.

Известно, что многие юридические фир­мы предоставляют услуги по регистрации предприятий. Прежде чем обратиться к ним, неплохо заручиться рекомендациями людей, которых вы хорошо знаете. Инфор­мация по регистрации юридического лица является конфиденциальной. Предоставив доступ к ней неопределенному кругу лиц, Вы не сможете проконтролировать то, как она будет использована. Поэтому правиль­нее поручить регистрацию своему доверен­ному лицу или юристу.

Нередко деловые отношения юридичес­ких фирм и регистрационных органов по­строены на уровне межличностных отно­шений, а это приводит, прежде всего, к тому, что органы, осуществляющие регис­трацию, «смотрят сквозь пальцы» на уро­вень и качество подготовки к регистрации пакета учредительных документов. В ре­зультате, заплатив немалые деньги, Вы мо­жете получить фирму, учредительные до­кументы которой просто не будут соответ­ствовать законодательству, что в перспек­тиве приведет к серьезным проблемам, до­полнительным затратам или даже к ликви­дации предприятия. Ни в коем случае не обвиняя в непрофессионализме все юриди­ческие фирмы, так как часть из них выпол­няют свою работу на достаточно высоком профессиональном уровне, мы всего лишь призываем к внимательному и осторожно­му выбору партнера.

Конечно, в небольшой статье невозмож­но рассказать обо всех тонкостях и особен­ностях процесса регистрации юридическо­го лица. Регистрационные действия пред­приятий различных организационно-право­вых форм значительно отличаются друг от друга, но надеемся, что нам удалось осве­тить основные.